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签订合同时要审查对方的主体资格注意 贸易合同审核要点是什么

发布时间:2021-05-05浏览: 20

//签订合同时要审查对方的主体资格需要注意些什么

无论是做什么生意,都是需要签订合同的。而且签订合同之前,很多都会审查对方的主体资格。那么签订合同时要审查对方的主体资格时需要注意些什么呢?审查时哪些又是重点呢?对此,五律的小编为您整理了相关问题的介绍,供大家参考。

一、严格审查签约主体资格

签约过程中,公司往往更重视合同内容,而忽视了对合同主体资格的审查,有时甚至为了促成合作或碍于情面将对主体的审查变成“走过场”,这样的做法容易导致主体缺陷而使合同归于无效或难于履行,达不到签订合同目的。因此,对签约主体的资格要严格审查:

首先,要审查对方的营业执照及年检的情况,以了解其主体的合法性(如是否合法注册、是否存在未年检导致被吊销营业执照等)和经营范围,必要时应当到相关部门调查资产状况、工商登记以及不动产登记等;

其次,对法律法规规定需要具备相应资质条件的合同项目,要根据合同内容审查对方的资质现状,即有否获得相关资质及目前效力情况(有的资质可能失效),如经营与电信相关的业务应取得电信业务经营资格许可证,通信建设工程需要相应资质等级等;

第三,要对对方的履约能力进行必要评估,以保证签约后能够顺利履行合同。

二、合同内容的审查是重点

首先,要审查合同的内容是否合法。如有无违反国家法律法规的强制性规定;是否存在损害社会公共利益或以欺诈、胁迫手段订立合同的情形;是否存在重大误解或显失公平等等。

其次,要审查合同主要条款是否完备、明确。一个合同要对双方的权利义务有明确的规定,特别是合同标的、数量、质量、价款、履行期限、合同的解除、违约责任的承担等等主要条款必不可少,一旦未作约定或者约定不明,将对合同履行造成重大风险隐患。

最后,最大限度地为公司争取利益。要站在有利于公司的角度上,对我方权利和义务进行全面衡量,当然是争取更多权利而尽可能地减少义务,并且,对我方可能出现的违约要规定相对较轻的违约责任;对对方条款的审查,则恰恰相反,不过,凡事都要有个限度,合同条款还是要建立在相对公平合理的基础上的,否则,显失公平的合同也可能导致被撤销的。

三、审查签约人有无签约权限

很多情况下,合同是由一方或者双方授权代表签署的,此时应当审查代理人的资格和权限。对于初次合作的单位,这项工作非常重要,即要对对方代理人身份、有无代理权、代理权限范围、期限等等进行必要审查,否则可能会发生没有代理权或超越代理权而导致合同效力受到置疑。实践中,主要是看签约代表是否为单位负责人或是否有委托授权书。需要注意的是,单位的部门或办事处是没有对外签约权的,而企业法人的分支机构签订合同时也需由法人授权。

《民法典》(2021.1.1生效)第一百七十一条 【无权代理】行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的,善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿。但是,赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的,相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

四、其他注意事项

1、签章。合同对方如果是企业法人或其他组织,在签章处应当加盖单位印章及授权代表签字,如果是公民个人,则要求其本人签名并加摁手印。所有的印章和签字均应当清晰、完整。

2、合同附件。要注意合同有无附件以及附件与主合同的关系,审查附件的内容是否与主合同一致。相当多的合同其附件的内容是非常重要的,应该按照主合同予以同等对待。

3、签约时间及地点。签约时间是将来发生纠纷后,固定诉讼时效的重要证据;签约地点是用于确定纠纷发生时的管辖法院,一般尽可能的在本公司所在地签约。

以上,就是小编为大家整理的关于签订合同时要审查对方的主体资格相关问题的解答。但是需要注意的是,审查对方的主体资格其过程非常严谨,因为这些关乎着双方的利益不受亏损,更多相关知识您可以咨询五律律师。

//贸易合同审核要点是什么 如何审查合同签约方的资格

合同的分类有很多种,区分的方式也有很多种,贸易合同就是众多合同中的一种,合同有一定的严谨性,也有法律的约束力,因此,合同是需要审核的,那么贸易合同审核要点是什么?如何审查合同签约方的资格?不管是什么合同,其审核的要点都是差不多的。

一、贸易合同审核要点是什么?

1、务必搞清楚你代表谁

大家别觉得好笑,很多年轻律师或法务常常忽略这一点,上来也不问就一气修改,也不知道是代表谁在说话,改着改着就迷糊了。

在审阅合同前,务必搞清楚合同主体是谁,这是审阅合同的逻辑起点,也是基本的法律意识。代表不同的主体(比如代表甲方还是乙方),意味着代表不同的利益和立场。

2、务必搞清楚合同的商业逻辑

合同是什么,站在老板的角度,合同就是利益,就是钱;站在律师或者法务的角度,合同是用法律的语言对商业安排进行更为逻辑和规范的表述。每一类合同代表着不同的商业逻辑,也就有着不同的权利义务条款。

比如,投资协议是叙述投资人之间以及与被投资企业之间的权利义务关系,这样的一个定位,可以极大的让审核者去把握这类合同应当具有什么样的核心条款,如投资的金额、投资人的权益占比、投资的前提条件、投资的承诺与保证、投资人的优先权等条款几乎必不可少。

如果是章程呢,虽然也是投资人之间签署,但是它更倾向于投资人之间对于公司内部治理等内部运营关系的安排,因此会有不同的条款安排。

了解了合同的商业逻辑,剩下的就是根据各方谈判的情况,用法律的语言和方式进行逐一呈现和表述,就不会出边。

3、务必搞清楚合同的具体商业背景

如果弄清合同的商业逻辑更多关于合同条款的完整性,那么弄清合同的具体商业背景则是为了更好的根据每一份合同的特殊商业背景和谈判的情况来调整合同,使之更符合各方的商业诉求。

每一份合同都有自己特殊的商业背景。比如,什么样的客户,什么样的参与方,什么样的负责人,什么样的商业安排,他们是怎么谈的,在哪些要点上达成了一致等等。

我要说的是,客户邮件上所展现的信息永远会比实际发生的情况缺失很多重要信息。因此,既要认真看客户发来的邮件,也不能完全只依赖邮件闷头干活。当感觉对背景不了解或不清晰时,务必与客户进行沟通。了解商业背景,非常有助于审核者对整个项目的把握和了解,有助于增强对合同的感性认识和商业感觉,从而有助于合同审核。

4、务必弄清楚合同架构

审阅合同的最常见问题之一,是“只见树木,不见森林”,容易迷失在条款的汪洋大海中,前后脱节,条款重复,甚至条款之间产生冲突。

梳理整个合同架构,弄清合同的条款架构和逻辑展开,甚至能背出合同都有哪些条款,他们的各自意义是什么,将非常有助于更为深刻的理解合同条款,并对合同审核更为自信。

5、抓住合同的核心条款

同样一份股权转让合同,可以上百页,也可以就一页完事。上百页自有其必要,就一页也有其特殊商业背景。

但是,无论多长的合同,核心条款就那几条,一定要重点抓住,用放大镜仔细察看。不能因为顾此失彼,过于纠结小细节而忽略了对重点条款的重点关注,最终迷失在条款大海中。

6、商业条款与法律条款

作为法律工作者,法律条款如果有问题是必须要改的。

但是,对于商业条款,比如投资人要的投资收益是单利还是复利,年化10%还是15%计息,是一次性支付还是分期支付,这些属于商业条款,如何处理呢?

如果你是了解整个谈判过程和商业背景的,这些商业条款如果已经谈定,自然不能动,否则吃力不讨好。如果你不了解,你可以问,如果你能问到的项目负责人不确定,对于商业条款,以批注的方式来提示最为稳妥。

当然,再往细说,年化利率压根就不用批注提示,但是单利还是复利(尤其是既没有强调是复利,也没有明确是单利时)以及支付方式,则用批注调整是可以的,复利有利于投资人,支付方式变成分期也有利于投资人进行一定的风险控制。

所以同样是商业条款,也要一事一议,根据不同的条款进行不同的处理,这便是处理问题的法律感觉。

7、不要随意去造条款

对于一些合同缺失的标准条款,有些背景下可以简化处理,直接写条款。

这种方式容易带来的问题是不一定准确或者专业,随意性过大,对于一些非常正式的职业化程度比较高的场合,如果经验跟不上,容易造成条款的单薄和必要内容的缺失。

更多时,可以去翻开之前用过的合同,找到一些好的条款,这些条款通常是经过了很多商业和法律实践总结出来的,可以直接为我所用或作为一个好的参照。

二、如何审查合同签约方的资格?

合同是具有法律效力的法律文件。因此,要求签订合同的双方都必须具有签约资格。否则,即使签订合同,也是无效的合同。在签约时,要调查对方的信资情况,应该要求当事人相互提供有关法律文件,证明其合法资格。一般来讲,重要的谈判、签约人应是董事长或总经理。有时,虽具体业务谈判,出现签约的不是上述人员,但也要检查签约人的资格。如了解对方提交的法人开具的正式书面授权证明,常见的有授权书、委托书等。了解对方的合法身分和权限范围,以保证合同的合法性和有效性。

审查对方当事人的签约资格,一定要严肃认真,切不能草率从事。实行改革开放政策以来,我国对外贸易迅速扩大。但是,在与外商、港商谈判时,由于盲目轻信对方,草率签订合同,以致吃亏受骗的现象屡有发生。有些单位为了急于引进、输出,仅凭熟人介绍,不进行任何信资调查,就签订数额巨大的合同,结果给企业和国家造成重大损失。所以,进行信资调查,了解对方的企业信誉及其行为能力和责任能力是十分重要的。此外,不要轻易相信对方的名片,名片不能代替证书,有的人名片关衔很大,实际上是空的。还有,与外国公司找交道,不要只看母公司的信誉和资产情况,实际上母公司对子公司是不负连带责任的。

贸易合同审核要点是什么?如何审查合同签约方的资格?五律提示,合同的各个方面不仅关系着签约双方的利益,同时,还具有一定的法律约束力,不管是哪一方,若是违背合同的精神,都需要担负一定的法律责任。因此,咱们在审核合同方面一定要注意相关内容的审核,确保合同的合法、合理。
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