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企业合同法律风险及防范 合同法关于合同变更的解析

发布时间:2021-03-20浏览: 3

//企业合同法律风险及防范有哪些
 
一、签约主体的法律风险;
 
1.签约主体为代理人时的法律风险
 
民法典规定,代理人在代理权限内,以被代理人的名义进行民事活动,由被代理人直接承受其法律后果。但是签约主体出现以下情况时合同主体可能就不会承担相应的合同义务。
 
(1)签约主体无权代理
 
经济交往最常见的代理权限产生是基于被代理人的授权,如果签约主体没有经过合同主体的授权,一旦发生合同纠纷,合同主体不对签约主体的行为进行追认,则合同就会被认定为无效,企业则不能要求合同主体承担责任,而大部分情况下签约主体往往没有能力承担责任,这样就会给企业造成不必要的损失。
 
(2)签约主体超越代理权限
 
很多企业在签订合同时不仔细审查签约主体的被授权范围,只关注其授权的真实性,看看有无合同主体的公章,看看有无授权,但对授权的具体内容、具体权限却往往视而不见。如果签约主体超越了代理权限,同样面临着合同不被合同主体认可而归于无效的风险。
 
2.签约主体为代表人时的法律风险
 
企业法人作为法律拟制的“人”,其意思表示最终必须通过特定的自然人来行使。而在实践中,代表人分为法定代表人及员工代表人。有些企业经营者法律意识不强,更有甚者认为“谁签合同,谁就是合同当事人”的浅显认识。在未弄清签约主体与合同主体之间的关系情况下,就稀里糊涂的签订了合同,结果合同风险四伏。
 
(1)签约主体为法定代表人时
 
我国法律规定了法定代表人制度,法定代表人是可以作为签约主体代表企业对外签订合同的。但如果公司章程对法定代表人的职权范围进行了限定,或公司章程不允许法定代表人对外签订合同,而公司章程属于公众可以获得并知悉的内容,法定代表人超越或违反公司章程规定的权限对外签约时,其效力将受到质疑,所签订合同就会有不被合同主体认可的风险。这种法律风险较为隐蔽,企业需要更加注意。这种法律风险防范成本较高,但在重大交易活动中应当予以考虑。
 
(2)签约主体为员人代表时
 
员工代表人是指除去法定代表人以外的代表人,一般以企业的业务员为多。员工代表人对外签约,必须有所在企业的授权书。实务中经常有已辞职的员工为了私利仍作为原企业代表签约,而对方因长时间合作也不再对其授权进行审查,从而导致所签合同可能无效,给企业带来的巨大的法律风险。
 
二、合同主体的法律风险
 
1.合同主体为限制行为能力人时法律风险
 
当企业在与自然人签订合同时,一定要要审查他的个人身份情况。如果自然人为未成年人,他的行为能力是受限的,一般应由其法定代理人来行使或进追认。如果企业对自然不作审查,很有可能会导致所签订的合同不被法定代理人追认从而导致合同不生效的结果。如某企业在寻找企业形象代言人时,决定找某年少的世界冠军,而该人刚满16周岁,本人同意了企业的邀请,遂签订了合同。后其法定代理人主张该合同无效,导致企业前期投入拍摄的广告及其他宣传都无法使用,给企业造成了较大损失。
 
2.合同主体为无权处分人或无完全处分权人时的法律风险
 
当合同的主体无权处分合同标的物时,作为相对人的企业与之签订的合同就存在归于无效的风险。《民法典》第五十一条规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。”由此可见,若企业与无权处分人订立的合同权利人不追认,不认可,合同就会归于无效。当合同主体为共有人之一时,其处分权是不完全的,企业与之签订合同,同样面临着不被追认而致所签订合同无效的风险。
 
3.合同主体不适格时的法律风险
 
(1)合同主体不具有法定的资格。
 
在一些技术性要求很强的行业,从事者必须具备相应的资质才可对外进行经营活动。比如建筑、医药等行业。如果企业与不具备相应资质的相对人签订合同,一旦发生纠纷,合同一般会被认定为无效。因这些行业一般所涉数额巨大,如果风险出现,企业面临的法律风险损失将难以估算。
 
(2)合同主体违反法律禁止性规定。
 
法律禁止一些主体从事特定交易活动,比如《民法典》(2020.12.31失效)规定:国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位不得作为保证人。如果企业在与在于以上主体签订担保合同时,就会因为违反法律强制性规定而无效。企业则不会得到任何实际性的保证,从而给企业造成巨大的经济损失。
 
4、签约主体、合同主体的法律风险防范
 
为避免合同主体带来的法律风险,企业在签订合同之前应当对签约主体、合同主体进行审查。对签约主体、合同主体审查是维护合同利益的最重要的环节,也是企业最容易忽略的一个环节。大多数企业在审查合同时,只注意对合同条款的审查,却常常忽略了对签约主体、合同主体资格、资信的审查,这样不利于合同最大利益的保护。
 
//合同法关于合同变更的解析
 
合同的变更是指合同成立后,当事人在原合同的基础上对合同的内容进行修改或者补充。依法成立的合同,受法律保护,对当事人具有法律约束力。一方不得擅自变更或者解除合同。各方当事人协商一致后才能变更合同。
 
一、关于合同变更的解析
 
合同变更的特征表现为以下几个方面:
 
1、合同的变更仅是合同的内容发生变化,而合同的当事人保持不变合同有效成立后,其主体和内容均可能因某一法律事实而发生变化,但此处的合同变更仅指合同内容的变化,合同主体的变动属合同转让的范畴。包括合同标的物的数量或质量、规格、价金数额或计算方法、履行时间、履行地点、履行方式等合同内容的某一项或数项发生变化。
 
2、合同的变更是合同内容的局部变更,是合同的非根本性变化合同变更只是对原合同关系的内容作某些修改和补充,而不是对合同内容的全部变更。
 
3、通常依据双方当事人的约定,也可以是基于法律的直接规定合同的变更有两种:
 
(1)是根据当事人之间的约定对合同进行变更,即约定的变更;
 
(2)是当事人依据法律规定请求人民法院或仲裁机构进行变更,即法定的变更。
 
4、只能发生在合同成立后,尚未履行或尚未完全履行之前合同未成立,当事人之间根本不存在合同关系,也就谈不上合同的变更。合同履行完毕后,当事人之间的合同关系已经消灭,也不存在变更的问题。
 
《合同法》(2020.12.31失效)
 
第七十七条,当事人协商一致,可以变更合同。
 
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。
 
第七十八条,当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。
 
二、民法典关于合同变更的规定
 
《民法典》(2021.1.1生效)
 
第五百四十三条  当事人协商一致,可以变更合同。
 
第五百四十四条  当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。

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