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为什么有的工程合同会无效 建筑工程合同哪些情形会无效

发布时间:2021-03-23浏览: 15

//为什么有的工程合同会无效
 
签订的工程合同规定了双方的权利和义务,在发生工程纠纷时,合同就显得格外重要。但是,有的工程合同是无效的,那么为什么有的合同会成为无效的合同呢?本文就将为什么有的工程合同会无效做如下说明,希望能够让您了解,哪些情况会无效。
 
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效
 
为了加强对建筑活动的监督管理,维护公共利益和建筑市场秩序,保证建设工程质量安全,根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国行政许可法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》等法律、行政法规,建设部颁布了《建筑业企业资质管理规定》。根据该规定,建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。施工总承包资质、专业承包资质、劳务分包资质序列按照工程性质和技术特点分别划分为若干资质类别。各资质类别按照规定的条件划分为若干资质等级。
 
取得施工总承包资质的企业(以下简称施工总承包企业),可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工,也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。
 
取得专业承包资质的企业(以下简称专业承包企业),可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。专业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工,也可以将劳务作业依法分包给具有相应资质的劳务分包企业。
 
取得劳务分包资质的企业(以下简称劳务分包企业),可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。
 
根据上述规定,承包人承包工程应当具备相应的资质。承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效。
 
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同无效
 
鉴于没有法定资质的单位或个人以挂靠、联营、内部承包等形式使用有法定资质的建筑施工企业名义与发包单位签订的建设工程施工合同的情况时有发生,《中华人民共和国建筑法》对此做了禁止性的规定。
 
根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定,承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。
 
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》也明确规定,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的,所签署的建设工程施工合同无效。
 
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同无效
 
根据《中华人民共和国招标投标法》规定,在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;3、使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。
 
为了明确上述必须进行招标项目的范围,国家发展计划委员会发布了《工程建设项目招标范围和规模标准规定》,对必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准做了非常具体的规定。根据该规定:
 
1、所谓“关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目”的范围包括:
 
(1)煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目;
 
(2)铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目;
 
(3)邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目;
 
(4)防洪、灌溉、排涝、引(供)水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目;
 
(5)道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目;
 
(6)生态环境保护项目;
 
(7)其他基础设施项目。
 
2、所谓“关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目”的范围包括:
 
(1)供水、供电、供气、供热等市政工程项目;
 
(2)科技、教育、文化等项目;
 
(3)体育、旅游等项目;
 
(4)卫生、社会福利等项目;
 
(5)商品住宅,包括经济适用住房;
 
(6)其他公用事业项目。
 
3、所谓“使用国有资金投资项目”的范围包括:
 
(1)使用各级财政预算资金的项目;
 
(2)使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目;
 
(3)使用国有企业事业单位自有资金,并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。
 
4、所谓“国家融资项目”的范围包括:
 
(1)使用国家发行债券所筹资金的项目;
 
(2)使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目;
 
(3)使用国家政策性贷款的项目;
 
(4)国家授权投资主体融资的项目;
 
(5)国家特许的融资项目。
 
5、所谓“使用国际组织或者外国政府资金的项目”的范围包括:
 
(1)使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目;
 
(2)使用外国政府及其机构贷款资金的项目;
 
(3)使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。
 
并非凡是符合上述条件、不论项目大小一律进行招标。根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的规定,上述规定范围内的各类工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下列标准之一的,必须进行招标:
 
(1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;
 
(2)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的;
 
(3)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;
 
(4)单项合同估算价低于第(1)、(2)、(2)项规定的标准,但项目总投资额在3000万元人民币以上的。
 
知道为什么无效,才可能对症下药。不会因为无效的合同而推迟工程的进度,对双方造成影响。欢迎各位浏览,谢谢。
 
//建筑工程合同哪些情形会无效
 
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的
 
何为“资质”?简单理解,就是说一个施工企业,在某个建筑领域的等级以及可以承揽工程的范围。2007年6月26日,建设部颁布过《建筑业企业资质管理规定》,其中,建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列,而每个序列下面又分为资质等级。“未取得建筑施工企业资质”就是说,没有取得任何序列的任何等级,“超越资质等级”,是指低资质的等级去承包高资质等级的工程,如二级专业承包单位去承接一级专业承包单位的工程,这就是超越资质等级。
 
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义
 
其实,这这种情形下,就是最典型的“挂靠”行为。杭州中院曾于2010年在就该行为予以了具体列举,包括:(1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程;(2)资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程;(3)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程。
 
另外,我们也可以从以下角度予以关注:
 
第一,是否存在转让、出借企业资质证书的;
 
第二,是否存在以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的;
 
第三,项目负责人、技术负责人、项目核实人、质量管理人员、安全管理人员等是不是本单位员工等角度。
 
当然,在实践中,法院要认定挂靠并不容易,一方面由于施工单位怕受到行政处罚而不愿意主动提出,另一方面,建设单位的管理人员也担心引火上身变成是自己的工作失职。
 
三、建设工程必须招标而未招标或中标无效的
 
关于该点,首先要明确招标的范畴。这需要我们重点关注《招标投标法》以及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》,里边进行了详细的规定。参照专业律师的观点,实践中,存在两种典型但往往被忽视的情形,第一,将总包外工程直接发包,因未进行招投标导致发包合同无效;第二,总包部分范围收回直接发包。另外,还要注意无效中标的情形,具体可参照《招标投标法》第50、52、 53、54、55.57条。
 
四、违法分包
 
认定分包行为的违法性,我们可以以《建设工程质量管理条例》中予以参考:
 
第一,总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;
 
第二,建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,总承包单位将其承包的部分建设工程交给其他单位完成的;
 
第三,施工总承包单位将建设工程主体建构的施工分包给其他单位的;
 
第四,分包单位将其承包的工程再分包的。
 
五、非法转包
 
非法转包,是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义转给其他单位。在具体的司法实践中,要注意以下几点:
 
第一,承包人首先要承接工程,这是前提;
 
第二,承包人不履行合同;
 
第三,转给他人,包括全部转,或者肢解以后转。
 
在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中,虽然有专门对建设工程合同无效的情形作出规定。但,除此之外其他有关法律中规定的导致合同无效的通用情形,其实也是适用于建设工程合同的。比如《合同法》五十二条中规定,如果当事人是以合法的形式掩盖非法目的,从而订立了建设工程合同的话,那么该合同可以认定为无效。

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